Estrutura legal do DAO: começando com os processos judiciais da entidade reguladora dos EUA contra o DAO

Resumo

Recentemente, o Ooki DAO foi alvo de um processo, onde os membros que votaram podem precisar assumir responsabilidades em conjunto. Esta situação, embora chocante, já era prevista no meio jurídico. Os DAOs não são territórios fora da lei, e quando é necessário assumir responsabilidades legais, a falta de uma DAO física pode trazer riscos significativos para os membros. Muitos DAOs estão buscando estabelecer estruturas legais mais maduras, com base nas características do negócio, as opções comuns incluem sociedades de responsabilidade limitada, fundações, associações sem personalidade jurídica sem fins lucrativos e fideicomissos de propósito específico.

Primeira Parte

Recentemente, a Comissão de Negociação de Futuros de Commodities dos EUA (CFTC) anunciou ações de execução contra o protocolo DeFi bZx. A CFTC acusou-o de oferecer ilegalmente negociação de futuros com alavancagem e margem, de realizar atividades de corretor de futuros não registradas e de não cumprir os requisitos regulatórios como KYC. Portanto, a CFTC processou a bZeroX, LLC e os dois fundadores do protocolo bZx, propondo uma multa de 250 mil dólares para cada parte.

Ao mesmo tempo, a CFTC decidiu processar civilmente o DAO por trás da bZx, pois em 23 de agosto do ano passado, a equipe da bZx transferiu o controle do protocolo para o bZx DAO(, que foi renomeado para Ooki DAO) para evitar regulamentação, e havia promovido essa prática na comunidade como uma forma de escapar da supervisão. Os objetivos do processo incluem solicitar compensação, devolução de ganhos ilícitos, multas civis, proibição de negociação e registro, bem como proibição de outras ações que violem as regulamentações relevantes.

Esta ação foi amplamente criticada na comunidade Web3, e até mesmo dentro da CFTC existem divergências. A comissária da CFTC, Summer K. Mersinger, expressou publicamente a sua oposição, afirmando que esta decisão carece de uma base legal clara e não consultou amplamente.

Este artigo não discute em profundidade se a bZx violou regras e como isso ocorreu, mas foca na estrutura legal do DAO e nas responsabilidades correspondentes.

A ação da CFTC gerou um enorme impacto na área de DAO, principalmente porque os membros da DAO por trás do protocolo bZx podem ter que assumir responsabilidade legal diretamente. Atualmente, o critério para determinar se alguém é membro é se ele votou na DAO, pois o voto representa uma influência sobre o funcionamento da organização. Embora pareça absurdo, o setor jurídico já alertou várias vezes que essa situação pode ocorrer - se a DAO não tiver uma entidade legal, quando a responsabilidade precisar ser assumida, pode ser considerada uma sociedade em nome coletivo, levando todos os membros a assumirem responsabilidade ilimitada. Essa é uma das razões mais importantes pelas quais diversos DAOs estão ativamente promovendo o registro de entidades.

Embora a maioria das pessoas soubesse anteriormente sobre a existência desse risco, quase ninguém acreditava que os membros do DAO poderiam ser responsabilizados solidariamente. Por um lado, a maioria dos DAOs comunitários ainda não estabeleceu nem mesmo operações básicas, considerando que o risco é baixo. Por outro lado, realmente penalizar os membros do DAO é extremamente difícil. A maioria dos membros do DAO é anônima, tendo apenas um endereço. Como rastrear isso, e qual é o custo de aplicação da lei? A menos que envolva casos graves que requerem a intervenção do FBI, raramente alguém irá se dar ao trabalho de investigar endereços anônimos distribuídos globalmente por causa de multas pequenas. Mesmo se apenas rastrear os endereços que votaram, geralmente há centenas deles.

Embora este incidente tenha criado um perigoso precedente, o autor acredita que pode ser mais barulho do que ação, sendo o principal objetivo intimidar os operadores dos protocolos DeFi, para que não imaginem que ao transferir os direitos de operação para um DAO possam escapar das suas responsabilidades, e também para lembrar a comunidade a não se colocar em situações de responsabilidade por outros. A CFTC também mencionou em seu comunicado que essas ações fazem parte de um esforço mais amplo para proteger os clientes americanos no ambiente em rápida evolução das finanças descentralizadas.

Este assunto torna mais claro que, sob o atual sistema jurídico, a DAO precisa e será obrigada a assumir as correspondentes responsabilidades legais.

Portanto, para o DAO, formar uma estrutura legal organizacional mais completa o mais cedo possível tornou-se quase uma opção obrigatória. ( Claro, alguns DAOs continuarão a buscar características puramente nativas de criptomoeda, recusando-se a aceitar regulamentação, implementando resistência à censura através de vários designs. Esse tipo de DAO certamente existirá a longo prazo no mundo das criptomoedas, mas pode não se tornar a forma dominante ).

Ao rever novamente as desvantagens de não registrar uma entidade, existem principalmente três pontos:

1. DAO sem entidade pode ser considerado uma sociedade em nome coletivo, e os membros podem ter que assumir responsabilidade solidária ilimitada em certas circunstâncias. Esta é exatamente a situação que o bZx enfrenta atualmente.

2. Risco fiscal, na ausência de uma entidade, os membros podem ter de assumir, em determinadas circunstâncias, responsabilidades fiscais que não lhes pertencem, mesmo que a pessoa não tenha obtido qualquer rendimento.

3. As atividades off-chain são limitadas, e pode ser difícil interagir com o mundo físico sem uma entidade, como a assinatura de contratos. No entanto, muitos negócios de DAO já estão envolvidos no mundo off-chain.

Qualquer uma das questões acima terá um impacto significativo no desenvolvimento a longo prazo do DAO.

Segunda Parte

Então, se eu quiser me registrar, onde devo me registrar e qual tipo devo escolher?

Segue abaixo algumas opções comuns para referência:

Sociedade por Quotas de Responsabilidade Limitada (LLC )

Nos Estados Unidos, um DAO pode ser registrado como uma sociedade de responsabilidade limitada (LLC), tornando-se completamente conforme as leis e requisitos fiscais subsequentes dos EUA. As sociedades de responsabilidade limitada nos EUA podem ser geridas pelos membros, sem a necessidade de um conselho de administração, gerentes ou líderes, característica que torna a LLC muito adequada para uso por DAOs. Estados como Delaware e Wyoming já aceitaram claramente o registro de LLCs na forma de DAO.

As LLCs podem ser registradas com fins lucrativos, sendo a escolha de registro para a maioria dos investimentos em DAO. Embora ainda não existam regulamentações claras, geralmente exigem que os membros sejam investidores qualificados e limitam o número de membros a 99. Dessa forma, mesmo que enfrentem regulamentação no futuro, podem garantir a conformidade ao máximo.

Alguns grupos de investimento registram LLC, mas se definem como clubes de investimento (Investment Club). Isso pode ser considerado uma versão simplificada do Venture DAO. Essa designação não é usada de forma arbitrária; a SEC tem regulamentos claros que definem quais grupos podem ser considerados clubes de investimento. Se um coletivo de investimento atender aos critérios de um clube de investimento, poderá ser isento de supervisão pela SEC. No entanto, os clubes de investimento também têm um limite de 99 pessoas, e o mais problemático é que todos os membros devem participar ativamente de cada decisão de investimento. Mesmo que apenas um membro não participe de um determinado assunto de investimento, isso pode ser considerado uma violação pela SEC.

Recentemente, uma instituição propôs o conceito de sDAO, permitindo que o limite de membros seja elevado para 499 pessoas, desde que em conformidade, e realizando investimentos em categorias específicas, mas exigindo que todos os participantes sejam cidadãos americanos. Em comparação, a LLC não tem restrições de nacionalidade para os membros. Atualmente, essa proposta ainda está em fase de verificação, e os detalhes ainda não estão completos.

No início deste ano, as Ilhas Marshall revisaram a "Lei das Entidades Sem Fins Lucrativos", permitindo que qualquer DAO se registrasse como uma sociedade de responsabilidade limitada sem fins lucrativos no país e desfrutasse de isenção fiscal. A lei permite o registro em que uma única pessoa assume responsabilidade total pela DAO. Esta é uma versão offshore da estrutura dos EUA, mas não está sujeita às leis federais dos EUA. Embora a LLC da versão Marshall possa operar normalmente, não pode distribuir rendimentos ou lucros aos membros da DAO, portanto, não é aplicável a DAOs do tipo investimento.

Fundação no exterior

Comparado a DAOs registrados como sociedades de responsabilidade limitada, atualmente mais DAOs optam por registrar fundações em diferentes locais ao redor do mundo. A vantagem das fundações é que elas podem ser "sem proprietário", o que pode reduzir a responsabilidade legal da equipe fundadora em caso de imprevistos. Os locais populares para fundações em terra são Suíça e Cingapura, que oferecem boa proteção legal, mas as DAOs devem pagar impostos sobre a renda. Os locais de registro offshore costumam ser Ilhas Cayman, Ilhas Virgens Britânicas, entre outros. Entre eles, as Ilhas Cayman são mais amigáveis à emissão de tokens, o que também é uma escolha para muitas DAOs atualmente. A principal diferença entre fundações em terra e offshore é que as offshore podem desfrutar de isenções fiscais. As fundações são geridas por um conselho ou diretoria, o que sacrifica, em certa medida, o nível de descentralização, embora os detentores de tokens possam orientar o conselho ou diretoria a agir por meio de votação. As fundações já eram amplamente utilizadas por organizações relacionadas ao blockchain antes da popularidade das DAOs, e as pessoas estão relativamente familiarizadas com esse modelo.

Associação de Cooperação Limitada (LCA)

LCA é uma combinação de cooperativas tradicionais e empresas de responsabilidade limitada (LLC), oferecendo maior flexibilidade do que cooperativas tradicionais, especialmente em termos de investimento. A LCA pode combinar bem o protocolo de governança DAO com o estatuto da associação, aceitando direitos de voto de diferentes tipos de participantes, enquanto cumpre os princípios cooperativos. O estado do Colorado tem um conjunto relativamente completo de legislação para LCA, sendo assim reconhecido por muitas DAOs.

Associação Não Incorporada Sem Fins Lucrativos (UNA, Unincorporated Nonprofit Association)

UNA é uma nova forma que tem sido explorada como uma prioridade no último ano. A UNA permite a identificação de membros de forma muito flexível, permite a anonimidade dos membros e facilita a mobilidade, características que se encaixam bem com os DAOs comunitários existentes. A UNA pode operar negócios lucrativos, mas toda a organização deve manter-se sem fins lucrativos, uma vez que não se pode realizar distribuição de lucros. No entanto, a UNA é uma prática relativamente nova, e a compreensão da UNA varia entre os estados americanos, faltando precedentes correspondentes, o que pode levar a que a UNA não seja reconhecida em certas circunstâncias, gerando riscos. Além disso, a UNA é mais adequada para DAOs que dependem de pessoal e atividades comerciais nos Estados Unidos, e a organização deve pagar impostos nos EUA.

Trusto de Propósito Especial

A forma de um trust de propósito especial geralmente é que o DAO transfere parte ou todos os ativos para o fiduciário e, através de um contrato de confiança, delega ao fiduciário a realização de atividades comerciais. Isso resolve o problema das entidades físicas, permitindo que tanto os membros do DAO quanto o fiduciário gozem de proteção de responsabilidade limitada. Um dos principais problemas de introduzir uma estrutura legal no DAO é que o cumprimento de normas projetadas para organizações tradicionais pode prejudicar a descentralização e a liberdade do DAO. Especialmente porque a grande maioria das estruturas legais requer aprovação do governo para ser concluída. No entanto, o trust de propósito especial estabelecido sob a lei da Ilha de Guernsey elimina esse problema. Ele não requer aprovação do governo, nem a necessidade de manter relatórios. O trust entra em vigor quando ocorre a transferência de ativos de acordo com o contrato de confiança. No entanto, os cenários de aplicação do trust de propósito especial são principalmente para representar comitês ou SubDAOs dentro do DAO para realizar negócios específicos, e embalar todo o DAO em uma estrutura de trust ainda está por ser explorado.

Todas as soluções discutidas acima abordam os três problemas inicialmente apresentados. No entanto, com base nisso, cada uma tem suas características. A estrutura legal do DAO a ser adaptada no design prático geralmente é bastante complexa, e os fatores a serem considerados incluem a região dos países dos principais membros participantes, a estrutura de governança desejada, o grau de descentralização, a principal direção de negócios, a escala e a sustentabilidade dos membros do DAO, a estratégia de tokens, a estratégia de SubDAO, os custos de registro, entre outros.

A estrutura legal do DAO e as práticas relacionadas são um campo emergente, que ainda não formou um consenso geral e melhores práticas, necessitando de mais exploração.